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信用證軟條款的性質與風險防范

分類:
政策法規
來源:
集團公司貿管信息部
發布時間:
2013/07/08 00:00
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【摘要】:

    信用證中的“軟條款”(soft clause),在我國有時也稱為“陷阱條款”(Pitfall clause),指開證申請人或者開證銀行在信用證中列入一些信用證生效的附加條款,使受益人不能任意支配信用證項下款項。而開證申請人或開證行具有單方面隨時解除付款責任的主動權,即買方完全控制整筆交易,受益人處于受制人的地位,是否付款完全取決于買方的意愿。這種信用證實際變成了隨時可以撤銷或永遠無法生效的信用證,銀行中立擔保付款的職能完全喪失。信用證軟條款屬于引而不發的高風險條款,是否引發的決定權掌握在開證申請人手中。


一、信用證軟條款的性質,信用證軟條款的性質表現為兩種:
第一種是信用證的開證申請人出于詐騙的目的。這種情況又往往與開證申請人要求受益人預先支付履約保證金或開證押金聯系在一起。一旦開證申請人收到預付款項,即可利用信用證中的軟條款逃避付款責任,達到詐騙的目的,這種情況在我國近幾年的信用證軟條款案例中占了相當大的比重。
第二種是信用證的開證申請人并非出于詐騙的本意,而是為了掌握對信用證的主動權。這種情況一般發生在開證申請人為中間商的時候,開證申請人一方面要控制貨源,另方面可能又無法及時聯系好實際供貨人或害怕實際供貨人臨時毀約,因此用條款給自己留有余地。一旦實際供貨人無法落實,就可以此免除信用證項下的付款義務。
二、信用證“軟條款”詐騙的主要特征有:
1、信用證載有暫時不生效條款。指信用證開出后并不生效,要待開證行另行通知或以修改書通知方可生效:
2、限制性付款條件。即信用證規定須由開證申請人或其授權者驗貨并簽署檢驗合格證書才生效,或須由開證行存檔印鑒相符,或規定商品檢驗采用買方國家(或地區)標準等,從而設置質檢方面的障礙。在這類“軟條款”信用證交易中,商品的質量、數量等完全依賴于買方的主觀意愿,使得供貨方完全處于被動的地位。
3、信用證中對開證銀行的付款、承兌行為規定了許多前提條件。例如,信用證中規定“信用證項下的貨款要在貨物清關后才支付”或“開證銀行須在貨物到達時沒有接到海關禁止進口的通知后才付款或承兌匯票”或“在貨物到達時沒有接到配額已滿的通知后才付款或承兌”,這些條款完全違背了信用證以確定交貨的單據為支付依據的原則。盡管受益人完全做到了單證一致還是得不到收款的保證,不可撤消信用證完全成了一紙空文。
4、賦予開證申請人決定權的條款。如信用證中對受益人的交貨裝運加以各種限制:“貨物裝運日期、裝運港、目的港須待開證人同意,由開證人以修改書的形式另行通知”;信用證規定禁止轉船,但實際上裝運港至目的港無直達船只,等等。
5、規定沖突條款,置受益人于被動地位。一些信用證前后條款互相矛盾,任憑受益人如何努力也做不到單證一致。
6、信用證規定的要求與有關國家的法律規定不一或與有關部門規章不一。實踐中賣方不可疏忽大意的是雖然信用證表面規定有利于己方的條件,但有關國家或地方的法律以及有關出單部門的規定,不允許信用證上的規定得以實現,因此,極有可能將自己置于別國法律的約束之下。
7、另外,規定有如下內容的信用證也屬“軟條款”信用證:使用FOB價格術語,由買方負責安排運輸,當買方不派船時,賣方就不能議付:規定受益人必須履行存在顯著困難至根本無法履行的義務,如提交不易取得的單據、文件、貨物的數量、質量及規格等要求:買方要求領事簽證,有時賣方國家并不存在買方所指定的領事館,所以信用證所要求的事項受益人根本無法履行:買方指定檢查機構,如信用證明文規定檢查機構,則受益人要受該檢查機構的限制,一旦該檢查機構故意挑剔,則受益人難逃被擺布的局面:票據方面則約定票據應出具在有受益人名稱的信函簽上,注明全稱和地址:等等。
三、信用證軟條款詐騙的風險防范
1、慎重選擇交易伙伴。慎重選擇交易伙伴是指在簽訂以信用證為結算方式的買賣合同之前,應充分了解交易對方的資信能力和商譽狀況,盡量選擇資信能力和商譽情況良好的貿易商為交易對手。對于陌生的客戶,一般應通過銀行或有關機構進行資信調查,尤其在知道對方為中間商時,對其經濟實力和履約情況更應著重了解。實踐證明,選擇可靠的交易伙伴,是避免被欺詐或陷于被動局面的最佳途徑。
2、必須注意出口合同條款的擬訂。
(1)信用證條款往往是根據合同條款開出的。合同條款規定得嚴密、無懈可擊,并能考慮到各類可能發生的情況,則出現信用證軟條款的可能性也會相應減少。即使出現了與合同要求不符的信用證條款,賣方也可以合同為依據要求修改。如果開證申請人拒絕修改,也容易引起賣方的注意。反之,如果合同本身就不明確,出現了信用證軟條款時就無法有理有據地要求修改,甚至還可能被開證申請人指責為拒不履行合同。目前,我國出口競爭激烈,國外某些商人常利用我方公司急于出口的心理,以有利的價格條件為誘餌,致使我方對合同其他條款疏于防范,甚至以此要求我方預付履約保證金或開證押金。我方公司必須對任何要求我方預付款項的合同提高警惕,盡量不要作出這樣的規定。即使要簽訂此類合同,也應在合同中相應規定我方在審查接受開來的信用證之后才對外預付款項,以免日后陷入被動。
(2)合同中有關信用證的有效期必須合理、適當。貿易雙方一旦確定信用證支付方式,作為受益人的出口商應要求盡快開立信用證,使受益人有合理、充分的時間在發現信用證的瑕疵時,要求對方修改并能從容地安排裝運。否則,即使發現有與買賣合同條款不符合或無法履行的條款,出口商也沒有時間要求修改及安排裝運。為此,出口商極有可能要承擔違約和違反信用證條款的責任,從而使進口商達到詐騙的目的。
(3)要特別注意審查信用證條款中的要求、規定是否和簽約的買賣合同相符合。貨物買賣合同中有關貨款結算方式的規定是買方申請開立信用證的依據,所以,應當明確地訂立信用證條款。不能含糊其辭,尤其是單據條款和裝運條款。單據條款主要指單據的分數和種類,這是信用證最主要的條款,因為銀行付款與否全憑單據,所以,進口商應對提單、保險單、商業發票商檢證書等提出具體而明確的要求。裝運條款如貨物裝運期、付款期限、付款行也必須明確而具體。同時,簽訂的買賣合同應有買賣雙方承擔風險的責任保證,同時應該有第三方、第三國做擔保人以及進行公證,不能聽信單方面的任何承諾。
(4)在合同中正確選擇國際貿易術語。信用證貿易商在訂立合同時,選擇恰當的、合理的貿易術語來控制詐騙風險,也是防止信用證詐騙犯罪發生的重要環節。國際商會于1990年推出的《國際貿易術語解釋通則》即《INCOTERM1990》規定了四組國際貿易術語。如果進口商進口貨物簽訂FOB合同、出口商出口貨物采取CFR價格成交,則租船訂艙、貨物保險的選擇交易權以及有關風險均可控制在自己手中。同時訂合同時,要力爭客戶同意由我國的商檢機構來實行商品檢驗。近兩年來由于改革開放,我國的商檢機構在國際上的知名度越來越高,信用度也越來越大,各國貿易商對其檢驗結果都愿意承認。如果能爭取到由我國商檢機構實施商檢,不但可以方便我國企業,而且還將主動權掌握在我們手中。
(5)認真審核單據。就出口商來說,在收到銀行交來的信用證后應比照買賣合同的規定對該信用證條款作全面、及時的審查,以防止信用證條款與合同的規定不符。一旦發現軟條款,應立即要求開證申請人修改。同時規定開證申請人修改或提出其他保證的最后期限,并說明由此引起的時間延誤應通過開證申請人延長信用證有效期加以彌補。在開證申請人拒絕修改或對此避而不答時,賣方應對國內貨源落實方面采取相應措施,并立即著手調查開證申請人的資信狀況,力圖弄清其規定上述軟條款的真實意圖。在開證申請人經再三請求仍拒不修改時,賣方受益人可以聲明中止合同履行,要求開證申請人提供有效的擔保,并保留因開證申請人違反合同規定條件而造成我方一切損失的索賠權利。
3、由于在軟條款信用證支付條件下銀行信用風險與出口商信用風險并存,因此有必要采用相應的手段規避風險。出口商即使慎重地訂立合同,嚴格審查信用證,但其對銀行、買家資信狀況的了解與評估還是會有一定的局限性,出口信用保險可以幫助出口商了解銀行、買家的狀況,更能補償因買家或銀行信用問題導致出口商無法收匯所造成的損失。出口商在投保時可根據開證行所在國家及保險人提供的銀行、買家的資信狀況權衡各種風險發生的可能性,決定究竟是投保銀行風險還是投保買家風險,或是兩者都保護。

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